Was bedeutet die Ernennung zum Geschäftsführer für das bestehende Arbeitsverhältnis?

Mit der Ernennung zum Geschäftsführer ändern sich die rechtlichen Grundlagen grundlegend. In vielen Fällen wird das bisherige Arbeitsverhältnis durch den Abschluss eines Geschäftsführerdienstvertrags konkludent aufgehoben, sofern nichts anderes ausdrücklich vereinbart wird. Maßgeblich sind hierbei sowohl arbeitsrechtliche als auch gesellschaftsrechtliche Vorgaben.

Ist ein Aufhebungsvertrag beim Wechsel zum Geschäftsführer zwingend erforderlich?

Ein Aufhebungsvertrag ist dringend zu empfehlen, um Rechtssicherheit zu schaffen. Ohne wirksame schriftliche Aufhebung besteht das Risiko, dass das frühere Arbeitsverhältnis fortbesteht und Kündigungsschutz greift.

Welche Rolle spielt § 623 BGB bei der Aufhebung des Arbeitsverhältnisses?

Nach § 623 BGB bedarf die Beendigung eines Arbeitsverhältnisses zwingend der Schriftform. Dies gilt auch dann, wenn der Arbeitnehmer zum Geschäftsführer einer GmbH bestellt wird. Eine formunwirksame Aufhebung führt regelmäßig zum Fortbestand des Arbeitsverhältnisses.

Führt der Abschluss eines Geschäftsführervertrags automatisch zur Aufhebung des Arbeitsvertrags?

Nach der Rechtsprechung des Bundesarbeitsgericht stellt ein schriftlicher Geschäftsführerdienstvertrag im Zweifel die konkludente Aufhebung des bisherigen Arbeitsverhältnisses dar, sofern keine besonderen Umstände für ein Ruhen sprechen.

Wer muss den Aufhebungsvertrag auf Seiten der Gesellschaft unterschreiben?

Die Zuständigkeit ist rechtlich umstritten. Während der Geschäftsführerdienstvertrag regelmäßig durch die Gesellschafter abgeschlossen wird, ist für die Beendigung des Arbeitsverhältnisses grundsätzlich die Gesellschaft als Arbeitgeberin zuständig. Fehler an dieser Stelle können zur Unwirksamkeit führen.

Gilt für Geschäftsführer der Kündigungsschutz?

Für Geschäftsführern einer GmbH gilt der gesetzliche Kündigungsschutz in der Regel nicht. Besteht jedoch ein fortwirkendes Arbeitsverhältnis, kann der Geschäftsführer dennoch Kündigungsschutz geltend machen – ein häufiges Konfliktfeld in der Praxis.

Welche Bedeutung hat eine Kündigung vor oder nach der Geschäftsführerbestellung?

Eine Kündigung des Arbeitsverhältnisses vor oder im Zusammenhang mit der Bestellung zum Geschäftsführer muss stets formwirksam erfolgen. Andernfalls kann der betroffene Geschäftsführer weiterhin Arbeitnehmerrechte beanspruchen.

Welche Rolle spielt eine Abfindung bei der Aufhebung des Arbeitsverhältnisses?

Eine Abfindung ist gesetzlich nicht zwingend, wird aber häufig im Rahmen eines Aufhebungsvertrags vereinbart, um rechtliche Risiken für beide Seiten zu minimieren – insbesondere bei ungeklärter Vertragslage.

Welches Gericht ist bei Streitigkeiten zuständig?

Streitigkeiten über das Fortbestehen eines Arbeitsverhältnisses unterfallen den Arbeitsgerichten. Für den Geschäftsführerdienstvertrag gilt hingegen grundsätzlich der Zivilrechtsweg. Maßgeblich ist, ob es um das Arbeitsverhältnis oder die organschaftliche Stellung geht.

Wie können formale Fehler bei der Geschäftsführerernennung vermieden werden?

Zur Vermeidung von Streitigkeiten sollten Arbeitgeber und Gesellschaften klar regeln, ob das Arbeitsverhältnis beendet oder nur ruhend gestellt wird. Eine eindeutige schriftliche Vereinbarung, die den Anforderungen des Arbeits- und Gesellschaftsrechts genügt, ist unerlässlich.

TURGERLEGAL - Uzmanlık. Güvenilirlik. Özveri

Yönetici olarak atanmak ve hala çalışan olmak – yaygın biçimsel hatalar.

Şirketler hukuku alanında uzmanlık makalesi

Genel Müdür olarak atanma: Mevcut istihdam ilişkisi ve resmi gereklilikler üzerindeki etkisi

Uygulamada, bir genel müdürün fesih sonrasında "hareketsiz istihdam ilişkisi"nden bahsetmesi ve iş hukuku kapsamında işten çıkarılmaya karşı koruma talep etmesi sıklıkla karşılaşılan bir durumdur. Bu makale, bir çalışanın genel müdür olarak atanmasının mevcut istihdam ilişkisini nasıl etkilediğini ve hangi resmi gerekliliklere uyulması gerektiğini açıklamaktadır.

Bir çalışanın genel müdürlüğe terfi etmesi durumunda mevcut bir iş ilişkisinin sona erdirilmesi konusu, hukuk literatüründe ve iş mahkemelerinde tekrar tekrar gündeme gelen bir konudur, ancak net bir cevabı yoktur. Alman Medeni Kanunu'nun (BGB) 623. Maddesi kapsamındaki yazılı şekil şartının bir iş ilişkisinin sona erdirilmesindeki rolü özellikle belirsizliğini korumaktadır (ayrıca, bir çalışanın genel müdürlüğe "terfi ettirilmesi" sırasında olası biçimsel hatalar ve bunların sonuçları hakkındaki 19 Kasım 2018 tarihli blog yazımıza da bakınız).

BGB'nin 623. maddesine göre yazılı şekil şartının getirilmesinden bu yana hukuki durum

1 Mayıs 2000 tarihinden itibaren, Alman Medeni Kanunu'nun (BGB) 623. maddesi, yalnızca fesih işlemlerinde değil, fesih sözleşmelerinde de iş sözleşmelerinin yazılı şekilde yapılmasını zorunlu kılmaktadır. Bir iş sözleşmesi, ancak BGB'nin 126. maddesinde belirtilen şekilde yazılı bir anlaşma varsa karşılıklı rıza ile feshedilebilir. Geçerli bir fesih sözleşmesi her zaman yazılı bir belge gerektirir.

Federal İş Mahkemesi: Yönetici müdürün sözleşmesiyle önceki iş ilişkisinin zımni olarak sona erdirilmesi?

Genel müdür hizmet sözleşmesi, Alman Medeni Kanunu'nun (BGB) 126. maddesinde öngörülen şekilde akdedilmişse, yapılan açıklamalar yoruma açıktır. Genel müdür sözleşmesi akdedilirken tarafların önceki iş ilişkisini feshetmeyi mi yoksa sadece askıya almayı mı amaçladıkları açıklığa kavuşturulmalıdır. Yasal yazılı şekle ve ipucu teorisine uyulması, genel müdür sözleşmesinde açık bir fesih maddesi bulunmasını gerektirmez.

Federal İş Mahkemesi'nin (Federal İş Mahkemesi) içtihatlarına (19 Temmuz 2007 tarihli, 6 AZR 774/06 sayılı karar) göre, yazılı bir genel müdür sözleşmesi, aksi açıkça kararlaştırılmadığı sürece, "şüphe halinde" iş ilişkisinin zımni olarak sona erdirilmesi anlamına gelir. Yazılı bir genel müdür sözleşmesinin akdedilmesi, Alman Medeni Kanunu'nun (BGB) 623. maddesi uyarınca yazılı şekil şartına uygundur. Çalışan, genel müdür sözleşmesini imzalayarak çalışan statüsünden feragat ettiğinin genellikle farkında olmalıdır. Sözleşmesel ilişkiler yeniden yapılandırılır ve önceki sözleşme geçerliliğini yitirir. İşten çıkarılan genel müdür tarafından açıklanması gereken özel durumlar olmadan, eski sözleşmenin neden geçerli olmaya devam etmesi gerektiği açık değildir.

Doğru kişi mi imzaladı?

Federal İş Mahkemesi (BAG), şimdiye kadar genel olarak yazılı bir genel müdür hizmet sözleşmesinin, iş sözleşmelerinin feshi için Alman Medeni Kanunu'nun (BGB) 623. maddesinin şekil şartlarını karşıladığı sonucuna varmıştır. Ancak, sözleşmeyi şirket tarafında kimin imzalaması gerektiği henüz netleşmemiştir. Özellikle, bir GmbH'nin hissedarlarının, genel müdürlüğe terfi eden bir çalışanla fesih sözleşmesi imzalamaktan sorumlu olup olmadığı belirsizdir. Federal İş Mahkemesi bu konuda henüz nihai bir karar vermemiştir.

Hizmet sözleşmeleri ve istihdam sözleşmeleri için sorumlulukların temelden ayrılması

GmbHG'nin 46. Maddesi 5'e göre, hissedarlar bir GmbH'nin genel müdürlerinin atanmasından ve görevden alınmasından sorumludur. Bu durum, genel müdür hizmet sözleşmesinin akdedilmesi ve feshedilmesi için de geçerlidir. İçtihatlar, atamaya yakınlığı nedeniyle bu "ek yetkisini" teyit etmekte ve GmbHG'nin 46. Maddesi 5'in benzer bir uygulamasına dayanmaktadır.

Ancak, işveren olarak GmbH, iş ilişkisini sona erdirmekten sorumludur ve GmbHG'nin 35(1) ve (2) maddesi uyarınca yönetici müdürleri tarafından temsil edilir.

Fesih sözleşmesinin akdedilmesinde de ek yetki var mıdır?

Soru, hissedarların, "yardımcı yetkileri" gereği ve GmbHG'nin 35 (1) ve (2) maddelerinden farklı olarak, genel müdürlüğe terfi ettirilen bir çalışanla fesih sözleşmesi imzalamaktan da sorumlu olup olamayacaklarıdır. Temyiz mahkemeleri, konuya yakınlık ve olası kötüye kullanma riski nedeniyle, genel kurul için bu tür yardımcı yetkiyi, GmbHG'nin 46 No. 5 maddesiyle kıyas yoluyla desteklemektedir.

Ancak bu görüş eleştirel bir gözle değerlendirilmeli ve en yüksek mahkeme tarafından karara bağlanmamıştır. Kasıtlı bir düzenleme boşluğu veya karşılaştırılabilir menfaatler söz konusu değildir. Bir iş ilişkisinin kurulması ve sona ermesi farklı sözleşmesel ilişkilerdir, bu nedenle işlevsel bir bağlantı yoktur.

Önceki iş ilişkisinin sona ermesine ilişkin uyuşmazlıklarda iş mahkemelerinin yetkisi

Uygulamada, önceki iş ilişkisinin sona erdirilmesi sorunu, özellikle fesih sonrasında, genel müdür olarak atanma sırasında sıklıkla ortaya çıkar. Çalışanlar ve genel müdürler sıklıkla "hareketsiz" iş ilişkisini ileri sürerler. İş ilişkisinin devam edip etmediğine ilişkin uyuşmazlıklar iş mahkemelerine taşınabilir. Ek sözleşme, genellikle genel müdürün hizmet sözleşmesi için, Alman İş Mahkemesi Kanunu'nun (ArbGG) 5. Maddesi (1) 3. Cümlesi hükmü uygulanır ve bu nedenle olağan mahkemelere başvurulabilir. Genel müdürün hizmet sözleşmesi, bir iş ilişkisindeki talimatlara benzer talimatlar içeriyorsa, her iki sözleşmesel ilişki de iş mahkemelerinin yargı yetkisine sahiptir.

İşverenlere iş ilişkisini sonlandırırken tavsiyeler

İşverenler, çalışanları genel müdür olarak atarken Alman Medeni Kanunu'nun (BGB) 623. maddesi hükümlerine uymalıdır. İş sözleşmesi usulüne uygun olarak feshedilirse, iş ilişkisi "uykuda olan bir iş ilişkisi" olarak yürürlükte kalır ve bu da Alman İşten Çıkarma Koruma Yasası (Kündigungsschutzgesetz) kapsamında işten çıkarılmaya karşı koruma sağlayabilir. Bunu önlemek için işverenler aşağıdaki hususlara dikkat etmelidir:

Fesih sözleşmesinin yeni iş sözleşmesinde ayrı olarak veya açıkça düzenlenmesi gerekir.
Etkin bir iptal için her iki tarafın imzaladığı yazılı bir belgeye ihtiyaç vardır.
Üçüncü şahısların çalıştırılması veya bağlı şirketlerde yönetici müdürlük görevinin üstlenilmesi halinde, yönetici müdür, eski işveren ve yeni şirket arasında üçlü sözleşme yapılması zorunludur.
Yönetici direktörlerin fesih sözleşmesini şirket temsilcisi olarak birlikte imzalamaları önerilir.

Genel müdürlük sözleşmesinin feshi ve iş ilişkisi hakkında sıkça sorulan sorular

Genel müdür olarak atanmam mevcut iş ilişkisi açısından ne anlama geliyor?

Genel müdür olarak atanma, yasal çerçeveyi temelden değiştirir. Birçok durumda, aksi açıkça kararlaştırılmadıkça, genel müdürlük hizmet sözleşmesinin imzalanmasıyla mevcut iş ilişkisi zımnen sona erer. Burada hem iş hukuku hem de şirketler hukuku hükümleri geçerlidir.

Genel müdürlük görevine geçişte fesih sözleşmesi zorunlu mudur?

Hukuki güvence sağlamak için fesih sözleşmesi yapılması şiddetle tavsiye edilir. Geçerli bir yazılı fesih sözleşmesi olmadan, önceki iş ilişkisinin devam etme ve haksız işten çıkarma korumasının uygulanma riski vardır.

Alman Medeni Kanunu'nun (BGB) 623. maddesi, iş ilişkisinin sona ermesinde ne gibi bir rol oynar?

Alman Medeni Kanunu'nun (BGB) 623. maddesine göre, iş ilişkisinin sona ermesi yazılı olarak yapılmalıdır. Bu, çalışanın bir limited şirketin (GmbH) genel müdürü olarak atanması durumunda da geçerlidir. Hukuken geçerli olmayan bir fesih genellikle iş ilişkisinin devam etmesine yol açar.

Bir genel müdürün sözleşmesinin sona ermesi, iş sözleşmesinin otomatik olarak feshedilmesi anlamına mı gelir?

Hukuk içtihatlarına göre Federal İş Mahkemesi Şüphe durumunda, özel durumlar nedeniyle görevden uzaklaştırma haklı görülmedikçe, yazılı bir genel müdür hizmet sözleşmesi, önceki iş ilişkisinin zımni olarak sona ermesi anlamına gelir.

Şirket adına fesih sözleşmesini kimin imzalaması gerekiyor?

Yargı yetkisi sorunu hukuki olarak tartışmalıdır. Genel müdürün hizmet sözleşmesi genellikle hissedarlar tarafından imzalanırken, işveren sıfatıyla şirket genellikle iş ilişkisini sona erdirmekten sorumludur. Bu konudaki hatalar sözleşmenin geçersizliğine yol açabilir.

İşten çıkarılma koruması genel müdürler için de geçerli midir?

Limited şirketlerin (GmbH) genel müdürleri genellikle işten çıkarılmaya karşı yasal koruma kapsamında değildir. Bununla birlikte, iş ilişkisi devam ederse, genel müdür yine de işten çıkarılmaya karşı koruma talep edebilir; bu da pratikte sıkça tartışılan bir noktadır.

Genel müdür atanmadan önce veya sonra yapılan bir görevden almanın önemi nedir?

Genel müdür olarak atanmadan önce veya atama ile bağlantılı olarak gerçekleşen her türlü iş sözleşmesi feshi, her zaman resmi olarak geçerli olmalıdır. Aksi takdirde, söz konusu genel müdür, çalışan haklarını talep etmeye devam edebilir.

İş ilişkisinin sona ermesinde kıdem tazminatının rolü nedir?

İşten ayrılma tazminatı yasal olarak zorunlu değildir, ancak özellikle sözleşme durumlarının belirsiz olduğu durumlarda, her iki taraf için de yasal riskleri en aza indirmek amacıyla genellikle fesih anlaşmasının bir parçası olarak kararlaştırılır.

Uyuşmazlıklarda hangi mahkeme yetkilidir?

İş ilişkisinin devamına ilişkin ihtilaflar iş mahkemelerinin yetki alanına girer. Ancak, genel müdürlük hizmet sözleşmeleri genellikle hukuk mahkemelerinin yetki alanına girer. Belirleyici faktör, ihtilafın iş ilişkisiyle mi yoksa şirket yöneticisi olarak sahip olunan pozisyonla mı ilgili olduğudur.

Genel müdür atamalarında yapılan biçimsel hatalardan nasıl kaçınılabilir?

Anlaşmazlıkları önlemek için, işverenler ve şirketler, iş ilişkisinin sona erdirilip erdirilmediğini veya sadece askıya alınıp alınmadığını açıkça belirtmelidir. İş ve şirket hukuku gerekliliklerini karşılayan açık ve yazılı bir anlaşma şarttır.