TURGERLEGAL - Uzmanlık. Güvenilirlik. Özveri

Şirket ana sözleşmesi ve miras planlaması: Vasiyetnamelerin ve miras hukukunun koordinasyonu

Şirketler hukuku alanında uzmanlık makalesi

Şirket ana sözleşmesini ve halefiyet planlamasını uyumlu hale getirin.

Şirket kuran herkes, ölümünden sonra şirketinin güvenilir ellere geçmesini sağlamak ister. Birçoğu miras planlaması için yalnızca vasiyete güvenir. Ancak bu yeterli değildir. Şirket hisseleri söz konusu olduğunda, esas olarak kimin mirasçı olmaya hak kazandığını şirket ana sözleşmesi belirler. Şirket ana sözleşmesi ve vasiyetname tutarsız ise, amaçlanan miras devri başarısız olabilir.

Bunun sebebi şirket hukukunun hiyerarşisinde yatmaktadır. Şirket esas sözleşmesi halefiyet kurallarını düzenliyorsa, bu hükümler vasiyetteki çelişkili talimatlara göre öncelik kazanır. Vasiyete göre şirketi yönetmeye devam edecek olan bir mirasçı, esas sözleşmede halef olarak belirtilmemişse devre dışı bırakılabilir. Tersine, istenmeyen kişiler şirkete girebilir.

Bu metin, şirket ana sözleşmeleri, vasiyetnameler ve miras hukuku arasındaki ilişkiyi, mevcut miras hükümlerini ve miras planlamasında sık yapılan hatalardan nasıl kaçınılacağını açıklamaktadır. Koordineli bir yaklaşım hem şirketi hem de aileyi korur. Miras durumunda yönetim konusunda belirsizliği önler ve işletmenin kararsız yapılar nedeniyle felç olmasını engeller.

Şirket esas sözleşmesinin şirket devrini belirlemesinin nedenleri

Alman Medeni Kanunu'nun (BGB) 1922. maddesine göre, ölen bir kişinin mal varlığı, evrensel miras yoluyla mirasçılarına geçer. Ancak bu ilke, şirket hisseleri için yalnızca sınırlı ölçüde geçerlidir. Bir hissenin miras yoluyla devredilip devredilemeyeceği ve hangi biçimde devredilebileceği, öncelikle şirketin esas sözleşmesi ve yasal biçimi tarafından belirlenir.

Şirket esas sözleşmesi, çelişen her türlü vasiyet hükmünden önceliklidir. Esas sözleşmede, bir ortağın ölümünden sonra şirketin mirasçıların katılımı olmadan devam edeceği belirtilmişse, mirasçılar yalnızca bir tazminat ödemesine hak kazanırlar, ortaklık statüsüne değil. Hisseleri belirli bir kişiye tahsis etmeyi amaçlayan bir vasiyetname, esas sözleşmeyle çeliştiği ölçüde bu durumda geçersizdir.

Bu nedenle, inceleme sırasının doğru olması çok önemlidir. Öncelikle, miras düzenlemeleri buna göre geliştirilmeden önce, şirket esas sözleşmesinin hangi hükümleri içerdiği açıklığa kavuşturulmalıdır. Bu sırayı tersine çeviren herkes, yasal olarak uygulanamaz düzenlemeler oluşturur ve miras durumunda uzun süreli anlaşmazlıklara yol açabilir.

Şirket esas sözleşmesinin kapsamı, yasal biçimine bağlı olarak değişir. Ortaklıklarda, hisselerin miras yoluyla devredilebilirliğini kısıtlayabilir veya belirli bir kişi grubuna sınırlayabilir. Limited şirketlerde (GmbH), hisseler genellikle miras yoluyla devredilebilir, ancak esas sözleşme, geri alım veya devir hükümleri yoluyla devri düzenleyebilir. Her durumda, esas sözleşmeyi incelemeden güvenilir bir miras planlaması mümkün değildir.

Şirket esas sözleşmesindeki halefiyet hükümleri: devamlılık, halefiyet ve giriş

Genel ortaklıklar (OHG), sınırlı ortaklıklar (KG) veya medeni hukuk ortaklıkları (GbR) gibi ortaklıklarda, ortaklık sözleşmesi bir ortağın ölümünün sonuçlarını belirtir. Eğer özel bir hüküm yoksa, ölen ortak genellikle ortaklıktan çekilirken, kalan ortaklar işletmeyi yürütmeye devam eder ve mirasçılar yalnızca bir tazminat ödemesine hak kazanırlar. Bu devamlılık maddesi ortaklığın devamlılığını sağlar ancak mirasçılara herhangi bir ortaklık hakkı vermez.

Bir mirasçının hissedar pozisyonunu üstlenmesi için bir miras hükmü gereklidir. Basit bir miras hükmü, tüm mirasçıların ilgili miras paylarına göre şirkete katılmalarına olanak tanır. Öte yandan, nitelikli bir miras hükmü, yalnızca esas sözleşmede adı geçen belirli bir kişinin, örneğin girişimcilik yeteneğine sahip bir çocuğun, pozisyona geçebileceğini öngörür.

Bir diğer seçenek ise giriş maddesidir. Bu madde, belirli bir kişiye beyan yoluyla hissedar olma hakkı tanır. Miras maddesinin aksine, doğrudan miras hukuku gereği değil, yasal bir işlem temelinde yürürlüğe girer. Uygun maddenin seçimi, ailenin amaçlarına, potansiyel mirasçı sayısına ve şirketin yasal yapısına bağlıdır.

Ortaklıkların özel bir özelliği de özel miras düzenlemesidir. Eğer, şartlı bir miras maddesi nedeniyle ortaklığa sadece tek bir mirasçı kalırsa, pay doğrudan o mirasçıya geçer ve mirasçı topluluğunun bir parçası olmaz. Diğer ortak mirasçılar, kalan mal varlığından değer karşılığı tazminat alırlar. Bu düzenleme, birkaç kişinin payı birlikte elden çıkarmasını önler, ancak miras paylarıyla hassas bir koordinasyon gerektirir.

GmbH hisselerinin miras yoluyla intikali: mirasçı ortaklığı, hisselerin geri alınması ve devri

Sınırlı sorumluluk şirketlerinin (GmbH) hukuki durumu, ortaklıklardan temel olarak farklıdır. Alman Sınırlı Sorumluluk Şirketleri Kanunu'nun (GmbHG) 15. maddesinin 1. fıkrasına göre, bir GmbH'deki hisseler serbestçe miras yoluyla devredilebilir. Bunlar mirasın bir parçası haline gelir ve mirasçılara geçer. Birden fazla mirasçı varsa, GmbHG'nin 18. maddesine göre hisseye müşterek olarak hak kazanırlar. Haklarını ancak müşterek olarak kullanabilirler ki bu da pratikte genellikle hissedarlar toplantısında çıkmazlara yol açar.

Şirket esas sözleşmesi, bu sonucu yönetme olanağı sunar. Genellikle, Alman Limited Şirketler Kanunu'nun (GmbHG) 34. maddesi uyarınca, şirketin tazminat ödemesi karşılığında ölen hissedarın hissesini geri satın almasına izin veren geri satın alma hükümleri içerirler. Bir diğer seçenek ise, esas sözleşmenin mirasçıları hisseyi belirlenmiş bir halefine veya şirketin kendisine devretmeye zorunlu kılmasıdır.

Bu tür hükümler olmadan, istenmeyen mirasçılar hissedar statüsü kazanabilir ve şirketin kararlarını etkileyebilir. Bu nedenle, özellikle aile şirketlerinde, şirket esas sözleşmesine ölüm durumuna ilişkin kesin hükümler eklemek ve bunları miras hukuku düzenlemeleriyle uyumlu hale getirmek tavsiye edilir.

Miras yoluyla şirket devralındığında, hissedarlar listesinin de güncellenmesi gerekir. Alman Limited Şirketler Kanunu'nun (GmbHG) 16. maddesine göre, bir kişi ancak ticaret siciline kayıtlı listede yer aldıktan sonra şirketin hissedarı olur ve haklarını kullanabilir. Liste güncellenene kadar, oy kullanma ve kar payı hakları konusunda belirsizlikler ortaya çıkabilir. Açık sözleşme hükümleri ve listenin zamanında düzeltilmesi, çatışmaları önler.

Vasiyetname ve miras sözleşmesinin şirket sözleşmesiyle uyumlu hale getirilmesi

Şartlı bir miras hükmü, ancak şirket esas sözleşmesinde adı geçen kişi gerçekten mirasçı olursa geçerli olur. Eğer mirasçı olarak vasiyetnamede belirtilmemişse, pay o kişiye devredilemez. Bu nedenle, esas sözleşme ve vasiyetname esaslı olarak uyumlu olmalıdır.

Miras planlaması için vasiyetname ve miras sözleşmesi gibi belgeler mevcuttur. Alman Medeni Kanunu'nun (BGB) 2247. maddesine göre, vasiyetname elle veya noter tarafından düzenlenebilir ve genellikle serbestçe iptal edilebilir. BGB'nin 2274. maddesine göre, miras sözleşmesi vasiyet edeni daha güçlü bir şekilde bağlar ve miras düzenlemelerinin kesin olarak belirlenmesi gerektiğinde uygundur. Eşler ayrıca ortak vasiyetname düzenleme seçeneğine de sahiptir.

Miras hükümleri, paylaşım emirleri ve vasiyetlerin, şirket esas sözleşmesinin hükümlerine uygun şekilde düzenlenmesi hayati önem taşır. Bu iki düzey arasındaki çelişkiler, yorumlama çatışmalarına ve en kötü durumda, planlanan miras devrinin başarısız olmasına yol açabilir.

Eşler tarafından ortak vasiyetname hazırlanırken özel dikkat gösterilmelidir. Karşılıklı hükümler, ilk eşin ölümünden sonra bağlayıcı hale gelir ve sonraki değişiklikleri önemli ölçüde karmaşıklaştırır. İş durumu değişirse, mevcut bir düzenleme, şirket ana sözleşmesinin hükümlerine basitçe uyarlanamaz. İşletme devir yapısının esnekliğini korumak isteyen herkes, bu bağlayıcı etkiyi baştan itibaren dikkate almalıdır.

Zorunlu hisse senedi, kıdem tazminatı ve likidite: halef planlamasında sık karşılaşılan riskler

Şirket ana sözleşmesi ve vasiyetname uyumlu olsa bile, mali riskler devam eder. Vasiyetnamede yer almayan yakın aile üyeleri, Alman Medeni Kanunu'nun (BGB) 2303. maddesi uyarınca zorunlu bir miras payına hak kazanırlar. Bu talep parasal bir ödemeyi içerir ve gerekli likit fonların bulunmaması veya hisselerin tasfiye edilmesinin gerekli hale gelmesi durumunda şirket için zorluklara yol açabilir.

Şirketten ayrılan mirasçıların tazminat talepleri de benzer bir etkiye sahiptir. Şirket esas sözleşmesinde önemli miktarda kıdem tazminatı ödemesi öngörülüyorsa, şirket bu sermaye çıkışı nedeniyle tehlikeye girebilir. Tersine, tamamen dışlanan veya önemli ölçüde yetersiz kıdem tazminatı ödemeleri yasal olarak geçersiz olabilir ve ihtilaflara yol açabilir. Bu nedenle, uygun bir kıdem tazminatı sözleşmesi, halefiyet planlamasının önemli bir bileşenidir.

Bu tür hak taleplerini erkenden tespit edip güvence altına almak, örneğin özel olarak hazırlanmış kıdem tazminatı anlaşmaları, zorunlu hisselerden sözleşmesel feragat veya ihtiyatlı likidite planlaması yoluyla, şirketin mali yükünü artırmasını önlemeye yardımcı olur.

Ayrıca, zorunlu ek pay da dikkate alınmalıdır. Kişinin yaşamı boyunca yaptığı varlık devirleri, örneğin hisselerin erken devri, Alman Medeni Kanunu'nun (BGB) 2325. maddesi uyarınca ek alacaklara yol açabilir ve bu alacaklar on yıllık bir süre içinde kademeli olarak azaltılır. Şirket değerlemesi de ihtilaflara açıktır, çünkü belirlenen hisse değeri zorunlu pay ve kıdem tazminatı miktarını doğrudan etkiler. Zamanında planlama ve uygun dokümantasyon bu konuda hukuki kesinlik sağlar. Ayrıca, hisse değerlemesiyle ilgili gelecekteki ihtilafları önlemek için şirket esas sözleşmesinde şeffaf bir değerleme yönteminin belirtilmesi tavsiye edilir.

Beklenen miras: Kişinin hayattayken şirket hisselerinin devri.

Miras, mutlaka ölümle birlikte gerçekleşmek zorunda değildir. Beklenen miras yoluyla, mal sahibi hisselerini hayattayken bir sonraki nesle devredebilir. Bu, hukuki kesinlik sağlar, halefin kademeli olarak dahil olmasına olanak tanır ve zorunlu hisseleri ve vergi yüklerini azaltabilir.

Bu tür devirler, halefin devredenden önce ölmesi veya işi devam ettirmemesi durumunda intifa hakkı, saklı oy hakkı veya geri dönüş hakkı gibi koruyucu önlemlerle donatılabilir. Bu şekilde, devreden, devir işlemi gerçekleşirken kontrolü ve korumayı güvence altına alır.

Bu durumda da, esas sözleşmeyle uyum şarttır. Esas sözleşmede onay şartları veya hisse devrine ilişkin kısıtlamalar öngörülüyorsa, bunlara uyulmalıdır. Aksi takdirde, devir geçersiz olabilir veya diğer hissedarların onayı gerekebilir.

Şirket esas sözleşmesinin şirket devrini belirlemesinin nedenleri

Bir kişi öldüğünde, mal varlığı Alman Medeni Kanunu'nun (BGB) 1922. maddesi uyarınca evrensel miras yoluyla mirasçılarına geçer. Ancak bu ilke, şirket hisseleri için yalnızca sınırlı ölçüde geçerlidir. Bir hissenin miras yoluyla devredilip devredilemeyeceği ve nasıl devredileceği öncelikle şirketin esas sözleşmesi ve yasal biçimi tarafından belirlenir.

Şirket esas sözleşmesi, çelişen herhangi bir vasiyetname hükmünden önceliklidir. Esas sözleşmede bir ortağın ölümünden sonra şirketin mirasçıların katılımı olmadan devam edeceği belirtilmişse, mirasçılar yalnızca bir tazminat ödemesine hak kazanırlar, ortaklık statüsüne değil. Esas sözleşmede bir hissenin belirli bir kişiye tahsis edilmesiyle ilgili bir vasiyetname, vasiyetnameyle çelişiyorsa geçersizdir.

Bu nedenle, inceleme sırasının doğru olması çok önemlidir. Öncelikle, şirket esas sözleşmesinin neye izin verdiğinin netleştirilmesi gerekir ve ancak ondan sonra miras düzenlemeleri ele alınabilir. Bu sırayı tersine çeviren herkes, ölüm durumunda uzun süreli anlaşmazlıklara yol açacak, yasal olarak uygulanamaz hükümler oluşturma riskini taşır.

Şirket esas sözleşmesinin etkinliği, yasal biçimine bağlı olarak değişir. Ortaklıklarda, hisselerin miras yoluyla geçmesi kısıtlanabilir veya belirli kişilerle sınırlandırılabilir. Limited şirketlerde (GmbH), hisseler genellikle miras yoluyla geçer, ancak esas sözleşme, geri alım veya devir hükümleri yoluyla devri düzenleyebilir. Her durumda, esas sözleşme bilinmeden güvenilir bir miras planlaması yapılamaz.