Özel denetim oylamalarında hissedar-yönetici direktörlere oy kullanma yasağı

Brandenburg Yüksek Bölge Mahkemesi, 18 Mayıs 2022 tarihli nihai kararında (dava numarası: 7 U 89/21), Alman Limited Şirketler Kanunu'nun (GmbHG) 47. maddesinin 4. fıkrasının 2. cümlesi uyarınca oy kullanma yasağının, özel denetime ilişkin oylamalarda limited şirketin (GmbH) hissedar-yönetici müdürlerine uygulanabilirliği konusunu ele aldı. Mahkeme, bu hükmün özel denetim kararlarının alınmasında da uygulanması gerektiğini savunan uzman literatüründeki görüşleri ilk kez doğruladı.

GmbH'nin hissedarı olan davacı, GmbH Kanunu'nun (GmbHG) 46. Maddesi 6. Maddesi uyarınca, aynı zamanda hissedar olan GmbH'nin genel müdürünün görevlerini ihlal edip etmediğini ve bunun GmbH için maddi zarara yol açıp açmadığını tespit etmek amacıyla özel denetim talep etmişti. Genel kurul toplantısında, oyların 'undan fazlasını elinde bulunduran davacı ve diğer bir hissedar, özel denetim emri verilmesi yönünde oy kullandı. Oyların 'ini elinde bulunduran hissedar-genel müdür ve diğer bir hissedar ise aleyhte oy kullandı. Genel müdür tek başına zaten oyların ,5'ine sahipti. Toplantı başkanı, talebin oy çokluğuyla reddedildiğine karar verdi. Davacı, hissedar-genel müdür'ün oylamaya katılmasına izin verilmediği için oylamanın geçersiz olduğunu ileri sürdü. Bu nedenle iptal davası açarak özel denetim emri veren bir kararın mevcut olduğunun beyan edilmesini talep etti.

İlk olarak, Potsdam Bölge Mahkemesi (dava numarası 51 O 14/21), davacı lehine karar vermiş ve hissedar-yönetici müdürün Alman Limited Şirketler Kanunu'nun (GmbHG) 46. Maddesi 8. Fıkrası uyarınca oylamaya katılmasına izin verilmediğine karar vermiştir. Özel denetimin amacı tazminat taleplerini hazırlamak olduğundan, bu tür taleplerden potansiyel olarak etkilenen hissedar-yönetici müdür, aksi takdirde taleplerin ileri sürülmesini engelleyebileceği için oylamadan çıkarılmıştır.

Brandenburg Yüksek Bölge Mahkemesi, farklı bir gerekçe sunmasına rağmen, bu kararı temyizde onadı. Hissedar-yönetici direktörün oy haklarının hariç tutulması için Alman Limited Şirketler Kanunu'nun (GmbHG) 47. maddesinin 4. fıkrasının 2. cümlesini örnek aldı.

Alman Limited Şirketler Kanunu'nun (GmbHG) 47. maddesinin 4. fıkrasının 2. cümlesine göre, hissedarların kendi hukuki işlemleri veya hukuki uyuşmazlıklarıyla ilgili kararlarda oy hakkı bulunmamaktadır. Ancak, özel denetim talebinde bulunmak, hukuki sürecin başlatılması anlamına gelmediğinden, bu hüküm doğrudan uygulanamaz.

Mahkeme, GmbHG'nin 47. Maddesinin 4. Fıkrasında düzenlenen davaların geniş yorumlanabileceğini ve kıyasa uygun olduğunu savundu. Nitekim, GmbHG'nin 47. Maddesinin 4. Fıkrası, tek hissedarı aynı zamanda GmbH'nin de hissedarı olan başka bir şirketle yapılan işlemlerde kıyas yoluyla uygulanmıştır. Bu kıyas, hissedarların, bir şirket üyesiyle birlikte görev ihlali yapan bir kişiye karşı tazminat talep etmelerine karar verdikleri davalarda da Federal Adalet Divanı tarafından kabul edilmiştir.

Brandenburg Yüksek Bölge Mahkemesi, hükmün amacı açısından benzer bir çıkar çatışması tespit etmiştir. Bu hüküm, oy kullanırken hem şirketin hem de kendi çıkarlarını gözeten bir hissedarın oylama sonucunu etkilemesini önlemeyi amaçlamıştır. Özel bir denetim, genel müdürün usulsüzlüklerini ortaya çıkarmaya yardımcı olabilir ve bu nedenle hissedar-genel müdür, kendi itibarını korumak ve sorumluluk risklerinden kaçınmak için bunu önlemekte haklı bir menfaate sahiptir. GmbHG'nin (Alman Limited Şirketler Kanunu) 47. Maddesi, 4. Fıkrası, 2. Cümlesi, böyle bir çıkar çatışmasından etkilenebilecek oylama sonuçlarını önlemeyi amaçlamaktadır.

Brandenburg Yüksek Bölge Mahkemesi'nin kararı memnuniyetle karşılanmaktadır. Limited Şirketler Kanunu'nun (GmbHG) 47. Maddesi, 4. Fıkrası, 2. Cümlesinin özel denetim oylarına benzer şekilde mi yoksa kapsamlı olarak mı uygulanacağı konusu tamamen akademik bir konudur. Ancak, hükmün amacı göz önüne alındığında, bu gibi durumlarda uygulanmasından başka bir yol yoktur.